《诉讼禁令_游戏公司该“爱”还是该“恨”？》(2)

来源：未知 时间：2018-10-09 12:34

2、若不实施行为保全措施，可能使申请人的合法权益受到难以弥补的损害。

如《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》第三条第（3）项规定，商标注册人或者利害关系人向人民法院提出诉前停止侵犯注册商标专用权行为的申请的，申请状应当载明如不及时制止被申请人的行为，将会使商标注册人或者利害关系人的合法权益受到难以弥补的损害的具体说明。

所谓“难以弥补的损害”，可以是被申请人因经营不善导致的赔付能力不足，也可以包括因此造成的商誉受损、丧失竞争优势、市场地位下降等无法以金钱衡量的损害。

如果被申请人的行为不影响将来判决或裁定的执行或者虽然影响但不会导致无法执行或难以执行，以及造成的损害日后可以挽回的，根据最高法院的司法观点，法院不能作出行为保全的裁定。

3、采取行为保全措施不会给被申请人造成过分的损害。

在双方胜败难以确定的情况下，法院会对双方利益得失进行仔细权衡，比较采取行为保全措施对于被申请人的损害与不采取保全措施对申请人造成的损害之间的大小。如采取行为保全可能给被申请人造成的损害大于不采取行为保全可能给申请人造成的损害的，则法院一般不会支持原告行为保全的申请。

在浙江唐德影视股份有限公司诉上海灿星文化传播有限公司一案中，北京知识产权法院便在本院认为部分写道：采取行为保全措施，并不会影响节目更名后的制作和播出，损失数额是可以预见的，而不采取行为保全措施，对浙江唐德公司造成的损失却是难以计算的，故本案采取行为保全措施，符合损害平衡性。

4、申请人需提供相应的担保。

根据《民事诉讼法》第一百条、一百零一条及相关司法解释的规定，申请诉前行为保全的，必须通过相应担保，否则法院将裁定驳回申请。但担保的数额，目前尚无明确规定。一般而言，法院会根据案件的具体情况，综合考量申请人胜诉的可能性以及行为保全措施将可能给被申请人造成的损害再行决定。

但需强调的是，申请人不一定必须提供现金担保，同样在浙江唐德影视股份有限公司诉上海灿星文化传播有限公司一案中，唐德公司便只提供了3千万元的现金担保，以及由保险公司出具的1亿元责任保险担保函，而法院对此也表示了认可。

最高人民法院《关于充分发挥知识产权审判职能作用推动社会主义文化大发展大繁荣和促进经济自主协调发展若干问题的意见》第16条规定：“坚持把事实比较清楚，侵权易于判断作为采取诉前停止侵权措施的前提条件。对需要进行比较复杂的技术对比才能做出侵权可能性判断的行为，不宜裁定采取责令诉前停止侵权措施。在条件允许的情况下，尽可能听取申请人与被申请人意见的方式对侵权可能性做出准确判断。”从这一规定可以看出，在整个司法体系中，对于禁令的作出，法院目前还是采取非常审慎的态度。这也是目前在行业诉讼中，虽然很多被侵权方都向法院提出了相关保全的申请，但截止目前为止，作出的禁令仍然寥寥可数的原因。

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