《诉讼禁令_游戏公司该“爱”还是该“恨”？》(3)

来源：未知 时间：2018-10-09 12:34

三、被采取行为保全措施的救济措施

对游戏公司而言，时间就是生命，若是整个诉讼过程中游戏都被禁止运营和推广，游戏错过了最佳成长期，其损失是不可接受的。因此，如果游戏公司面临法院做出的行为保全裁定，也可以采取法律规定的如下救济措施进行救济。

1、申请复议

根据《民事诉讼法》第108条规定：“当事人对保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。”

最高法院《关于适用 中华人民共和国民事诉讼法 的解释》第171条和172条更进一步规定，当事人或利害关系人对行为保全裁定不服的，可以自收到裁定书之日起五日内向作出裁定的人民法院申请复议，人民法院应当在收到复议申请后十日内审查。裁定正确的，驳回当事人的申请；裁定不当的，变更或者撤销原裁定。

2、尝试申请反担保解除行为保全

《民事诉讼法》对保全措施的解除明确规定了：“财产纠纷案件，被申请人提供担保的，人民法院应当裁定解除保全。”从这一条可以看出反担保解除保全的措施只发生在财产纠纷的案件中。而且前文已经说明，在商标或专利侵权案件中，行为保全制度甚至更为强力，不因被申请人提出反担保而解除行为保全措施。这一规定是否意味着“反担保措施”在游戏行业多发的知识产权侵权纠纷案件中无法实现？

但是《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》也说明：“停止侵犯注册商标专用权行为裁定所采取的措施，不因被申请人的担保而解除，但申请人同意的除外。”意味着如果被申请人同意的情况下，有可能因为被申请人的担保而解除停止侵犯注册商标专用权行为保全的裁定。而且在2017年北京稻香村诉苏州稻香村一案中，在苏州稻香村提供了6000万元反担保的前提下，北京知产法院撤销了其之前作出的行为保全裁定。

3、申请赔偿损失

根据《民事诉讼法》第105条规定：“（行为保全）申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”

所谓申请确有错误，包括申请人在申请诉前行为保全后未在法律规定时间内提起诉讼或者仲裁、申请保全的事由不存在、被申请人提出异议后法院裁定撤销保全裁定、法院最终驳回申请人起诉或者诉讼请求等情形。

但应当注意的是，根据《武汉市东西湖国强运输有限公司、曾桂珍等与吴磊、吴利斌二审民事判决书》（湖北省武汉市中级人民法院（2016）鄂01民终5558号）所表明的裁判意见，当事人提起诉前保全时按照法律规定提供了担保，并在法律规定的期限内提起了诉讼，且法院判决最终亦支持了其部分诉讼请求的，不能认为当事人申请诉前保全存在主观恶意，不能认定其申请保全错误。

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